El derecho a vivir y a ser tratado con respeto en este mundo: Las posibilidades del derecho penal

Por Agnes van Wijnen, Paíes Bajos

Ellos identificaron 27 países donde se han aprobado leyes integrales que con distintos niveles de profundidad combaten la discriminación contra las personas con discapacidad. La mayoría de esta legislación se aprobó en la última mitad del siglo XX. Sobra decir que las leyes más completas [2], que cubren otras áreas además de la discriminación en el empleo, tienden a influir más en el combate de la discriminación. Esto es, asumiendo que sean leyes respetadas y fuertes herramientas por tener mecanismos de verificación de su cumplimiento y que incluyen la noción de “adaptación razonable”.

El camino menos usado en el mundo es la vía penal. Hendriks, en su investigación sobre los aspectos legales de la discriminación por motivos de discapacidad en los Países Bajos [3] identificó a Canadá, Finlandia y Francia como los países donde más se usa la vía penal. Degener y Quinn citan a Francia, Finlandia, España y Luxemburgo en su estudio de la ley penal. También aquí encontramos que la mayoría de las leyes se enfocan a la discriminación en el área del empleo y también al área de las disposiciones para suministrar bienes y servicios. Además de esta opción, Degener y Quinn anotan que algunos países, por ejemplo Hong Kong que ha adoptado la ley civil o la legislación social, han incluido sanciones penales para los casos de incumplimiento maliciosos o desobediencia seria o cuando se ridiculiza a las personas con discapacidad.

¿Qué es la ley penal? Hendriks, en su estudio mencionado anteriormente, nos lo explica con claridad:

"El derecho penal incluye un catálogo de normas destinadas a evitar y exigir compensación debido a violaciones del orden legal. El catálogo se refiere a un compartimiento que la sociedad considera inaceptable, inmoral, dañino o peligroso hasta el grado en que se constituye algo que se debe castigar legalmente.” [4]

Sin querer argumentar contra la utilidad y la inmensa importancia del derecho civil para combatir y eliminar la discriminación y la exclusión, creo que el derecho penal es un complemento a los otros enfoques y se pierde una oportunidad cuando no se hace. En este artículo espero ilustrar la necesidad y el potencial de un enfoque de derecho penal.

Los casos de daño personal y violencia
En sus vidas diarias las personas con discapacidad son tratadas de manera contraria a lo establecido por la ley. He escuchado que en los Países Bajos en muchas ocasiones las personas con discapacidad son tratadas en desacato de la ley o con desprecio, en vez de respeto.

Al esperar a ser atendida en mostrador de un supermercado para pagar por su compra, una madre con una discapacidad muy visible, escuchó el siguiente comentario: “Es una lástima que ella tenga hijos.” A un hombre que conducía por la Estación Central de Amsterdam le dijeron: “Es una lástima que se olvidaran de usted en la Segunda Guerra Mundial”. A una madre de dos niños con discapacidad, le dijeron: “En estos día, no es necesario tener niños así, menos con el progreso de la tecnología médica.” Lo que le estaban diciendo es que, tanto para los niños como para la sociedad, es inmoral “tener niños así.”

Se ha informado de incidentes donde la violencia no se limita con palabras. Una mujer con discapacidad que viajaba de pie en el tranvía, fue golpeada por un extraño cuando le ofreció que se sentara en un asiento “para inválidos” y ella le dijo que prefería viajar de pie. Un hombre ciego fue golpeado por otros usuarios cuando su bastón se atoró en las gradas de una escalera eléctrica. Un hombre con discapacidad mental, sentado en un bar, fue obligado a golpes por un grupo de parroquianos cuando se rehusó a beber más alcohol de lo conveniente.

Desafortunadamente estos no son los únicos casos de violencia verbal o física por motivos de discapacidad en los Países Bajos. Se pueden presentar más ejemplos, pero sigue siendo difícil precisar hasta donde han llegado estos tipos de comportamiento violento. Sigue siendo particularmente difícil reconocer los incidentes de violencia y odio, y aún es más doloroso contarle a otras personas que uno ha sido víctima de la violencia. Posiblemente estamos en la punta del témpano de hielo.

Adicionalmente, la comunidad científica discute acerca de las posibilidades de la tecnología médica relacionada con la prevención del nacimiento de niñas y niños con discapacidades. Hace dos años el Consejo Holandés de las Personas con Discapacidades presentó una demanda por desacato en una estación de policía. La demanda era contra un médico y filósofo cultural llamado Rietdijk, que manifestó públicamente que era necesario limitar el crecimiento de la población de personas con discapacidad y que era necesario emplear “criterios cualitativos de selección”.

Ese médico defendía la posición de evitar el nacimiento de niñas y niños con síndrome de Down y “otras formas de inferioridad física y mental.” Y así mejorar las condiciones de desarrollo de personas con índices de inteligencia superior en la sociedad. Además, él dijo públicamente que la gente, física y mentalmente disminuida, representan una carga para sí misma y su familia, y usualmente son una preocupación económica para la sociedad. Por lo tanto, este médico enfatizó que no existe ninguna razón moral para no permitir el aborto o hasta asesinar a estos niños.

Esta seria demanda presentada por el Consejo Holandés de Personas con Discapacidad, fue desatendida porque las autoridades locales consideraron que las declaraciones las hizo el médico como parte de una discusión científica. Muchas violaciones y actos negativos contra las personas con discapacidad todavía no forman parte del derecho penal de los Países Bajos.

Discapacidad en el derecho penal de los Países Bajos
Parece cínico, pero este caso, que lamentablemente fue desatendido por las autoridades locales, fue de un gran valor estratégico para los esfuerzos que en materia de derechos realiza el Consejo Holandés de las Personas con Discapacidad, para combatir las violaciones y la discriminación por motivos de discapacidad.

La sociedad holandesa, generalmente, se considera muy tolerante hacia todas las minorías. Lo que sucede es que las personas con discapacidad no son consideradas colectivamente, como una minoría. Además, la opinión pública en este país considera que a las personas con discapacidad se les cuida. Considerando estas creencias de dominio público, la afirmación de que con cierta frecuencia las personas con discapacidad son víctimas de violación de sus derechos, que son amenazadas y maltratadas, es rechazada por la mayoría del público, de los políticos y autoridades responsables de tomar decisiones.

Estas acusaciones no son escuchadas, porque simplemente no concuerdan con lo que la sociedad piensa de sí misma. Finalmente, la acusación contra las manifestaciones del médico y la manera negativa en que la causa de la discapacidad fue tratada por las autoridades locales, señalan que sí hay una tendencia de violaciones y crímenes contra las personas con discapacidad.

Debido a la demanda, la publicidad y todo el debate público que se generó, el Parlamento de los Países Bajos aprobó solicitarle al gobierno que cambiara el Código Penal, para incluir la discapacidad como un motivo por el cual se violan los derechos de ciertas personas, se incita al daño personal, se comenten actos de discriminación o se manifiestan comportamientos violentos contra personas que merecen el mismo respeto que otros habitantes del país.[5] En febrero del 2002, el gobierno de los Países Bajos respondió, de manera menos completa, a lo que se le solicitó respecto a modificar el Código Penal, particularmente el artículos 137c-f. Actualmente, el Proyecto de Enmienda está en el Parlamento.

El contenido de la Enmienda al Código Penal
Primero, la enmienda al Código Penal de los Países Bajos que actualmente está discutiendo el Parlamento, es una modificación a sus artículos 137c-f, para que se prohíba el daño público contra una persona por motivo de su discapacidad física, mental o psiquiátrica, ya sea de manera verbal, escrita o por presentación de imágenes (fotografías o caricaturas). De aprobarse esta enmienda, el Código Penal se puede usar para presentar demandas cuando alguien es tratado irrespetuosamente, como en los ejemplos señalados anteriormente, como cuando a una madre se le dice que debería sentirse avergonzada de sus hijos con discapacidad o cuando se le dijo a un hombre con discapacidad que mejor habría sido que lo mataran en la Segunda Guerra Mundial.[6]

Segundo, si el Parlamento de los Países Bajos aprueba la Enmienda al Código Penal, su artículo 137d, prohibirá los actos que motiven o pidan el odio, desprecio o la violencia contra las personas con discapacidad. Así, a mi entender, ese artículo se podrá usar cuando los científicos médicos, los padres o las organizaciones de padres soliciten una política de esterilización obligatoria contra las personas con discapacidad. O, como en el caso del médico y filósofo que, mediante un programa de televisión y sus escritos, motiva o pide que se asesine, antes o después de nacer, a las o los niños con discapacidad.

Tercero, la enmienda al artículo 137d, prohíbe el comportamiento violento contra las personas por motivos de su discapacidad. Aquí recordamos el caso de la persona que fue forzada a beber más alcohol de lo que deseaba, acosado por un grupo de personas.

Cuarto, la enmienda propuesta al artículo 137e, prohíbe que se hagan expresiones públicas ordinariamente consideradas ofensivas, que inciten al desprecio, al odio o el comportamiento violento contra las personas con discapacidad y, que tales comportamientos se puedan castigar.

Finalmente, esta enmienda plantea el tema importante de la discriminación en las relaciones sociales y económicas. Actualmente, en la legislación de los Países Bajos no se castiga este tipo de discriminación cuando es cometida o promovida por profesionales o grupos de profesionales. La enmienda ha omitido la prohibición específica y el castigo consecuente ante estos abusos y, tal omisión en la enmienda ha despertado una gran oposición por parte de la comunidad de personas con discapacidad. Algunos miembros del Parlamento que redactaron la enmienda se han unido a la oposición y desean que tales actos de discriminación, sean siempre juzgados y sancionados según la ley penal que se desea mejorar.

Las posibilidades del derecho penal
La violencia verbal y física es humillante y se expresa en actos dañinos que lesionan los fundamentos de la seguridad personal y el bienestar social. Cuando ocurren o se permiten, se evita que las personas sean aceptadas como son. Además, toda forma de violencia amenaza la autoestima, el poder, la independencia y el bienestar de quienes somos afectados.

Sabemos que el Derecho Penal, por sí mismo, desafortunadamente, no acabará con el irrespeto o la violencia contra las personas con discapacidad. De hecho, en toda sociedad, la violencia en cualesquiera de sus formas es difícil y hasta imposible de probar en los tribunales.

Sin embargo, con una prohibición contra el daño personal, la incitación el odio y a la violencia contra las personas con discapacidad en el Derecho Penal, se enviará un mensaje específico: Como sociedad consideramos inaceptable e inmoral toda forma de violencia y discriminación contra las personas con discapacidad y que cualquier acto de esta naturaleza, por ser dañino, será sancionado. El mensaje también indicaría que los derechos de las personas con discapacidad no están en discusión: Existen, se deben respetar, acatar y promover. Es así como lograremos un mensaje social que contribuya a lograr una actitud colectiva más respetuosa hacia las personas con discapacidad.

Por último y no menos importante, los artículos del Derecho Penal contra el daño personal y todas las formas de violencia, le permitirán a las y los sobrevivientes, saber que la sociedad no es indiferente ante tales comportamientos. Significa que las personas con discapacidad tendrán un instrumento que pueden usar ante la violencia o la falta de respeto. Un instrumento que pueden decidir usar.

Una legislación que incluya justicia y sanciones contra la violencia y la discriminación de las personas con discapacidad, no hará milagros, pero aumentará las posibilidades de que estas personas sean tratadas con respeto y sabrán que hay maneras de defenderse contra los crímenes basados en el odio.

Notas

1. Theresia Degener and Gerald Quinn, A Survey of International, Comparative and Regional Disability Law Reform, presented at From Principles to Practice, an International Disability Law and Policy Symposium, October 22-25 2000 organised by DREDF, Disability Rights, Education and Defense Fund
2. See Degener and Quinn: Australia, Canada, Hong Kong, the Philippines, United Kingdom and United States of America
3. See Aart Hendriks, Gehandicapt[en]Recht, een onderzoek naar de juridische aspecten van discriminatie van mensen met een handicap in Nederland, SDU 1996
4. Aart Hendriks in Gehandicapt[en]Recht, SDU 1996 [Translation AvW]
5. In Dutch law the articles it regards are Wetboek van Strafrecht 137c-g en 429quater.
6. The Nazi regime led by Hitler started the mass murder campaign with experimenting on and killing of disabled people.

Agnes van Wijnen es Consultora de Kantel Konsult, una empresa de personas con discapacidad dedicada a fortalecer los derechos y la Vida Independiente de las personas con discapacidad.

Para más información visite el Sitio en la Red: http://www.kantel.nl/

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